Esterovestizione e San Marino: che cos'è e come non caderci

Che cos'è l'esterovestizione

È il caso di una società costituita all'estero, per esempio a San Marino, che per il fisco italiano è in realtà residente in Italia. La parola non sta nella legge. L'Agenzia delle Entrate la usa per la presunzione che trovi più avanti, quella sulle società che controllano una società italiana. fonte 2 In questa guida la usiamo nel senso più largo.

Il problema non è la società sammarinese in sé. Il problema è la società che ha l'indirizzo a San Marino e tutto il resto in Italia. Per capire da che parte stai, servono tre criteri e una convenzione.

Quando una società è residente in Italia: i tre criteri

Per il fisco italiano una società è residente in Italia se, per la maggior parte del periodo d'imposta, ha in Italia almeno uno di questi tre elementi. fonte 1

Le definizioni sono quelle della legge. fonte 1 I criteri sono alternativi, quindi ne basta uno. Una srl, cioè una società a responsabilità limitata, con sede legale a San Marino può essere residente in Italia se le decisioni o la gestione di ogni giorno stanno in Italia per la maggior parte dell'anno. fonte 2

Queste regole valgono dal 1° gennaio 2024 per le società con esercizio uguale all'anno solare. La riforma ha tolto il vecchio criterio dell'oggetto principale e ha sostituito la «sede dell'amministrazione» con i due criteri di oggi. fonte 2

Dal 2027 cambia l'articolo, non la regola

Dal 1° gennaio 2027 l'articolo 73 del TUIR è abrogato. Le stesse definizioni e la stessa presunzione passano nell'articolo 82 del nuovo Testo unico delle imposte sui redditi. fonte 3 Se leggi un documento del 2027 che cita l'articolo 82, parla della stessa cosa.

Dove si prendono le decisioni: il punto che decide

Per una società sammarinese la sede di direzione effettiva è spesso il criterio decisivo, perché è anche quello che usa la convenzione tra i due Stati. L'Agenzia delle Entrate dice che la riforma cerca un collegamento sostanziale tra la società e il suo Paese, e che la sostanza prevale sulla forma. fonte 2

Due chiarimenti dell'Agenzia aiutano a capire. fonte 2

• Le decisioni dei soci di norma non contano. Non contano nemmeno la supervisione e il controllo dei soci sulla gestione. Contano solo le decisioni dei soci che hanno contenuto di gestione.
• Le decisioni prese a distanza si valutano caso per caso. La tecnologia permette di decidere in un luogo diverso da quello dove si lavora. Per questi casi l'Agenzia non dà una regola fissa.

La gestione ordinaria, invece, è il luogo del normale funzionamento della società e dell'ordinaria amministrazione. Non esiste un elenco completo degli atti che contano. Dipende da come è fatta l'impresa e da che cosa fa. fonte 2

Se la società controlla una società italiana: la presunzione

C'è un caso in cui la prova si rovescia. Una società estera che controlla una società di capitali italiana, per esempio una srl o una spa, si considera residente in Italia se è controllata, anche indirettamente, da residenti in Italia. Vale lo stesso se è amministrata da un consiglio con la maggioranza di consiglieri residenti in Italia. fonte 1

È una presunzione «salvo prova contraria». Vuol dire che tocca alla società dimostrare di non essere residente in Italia. Il controllo si verifica alla data di chiusura dell'esercizio, e per le persone fisiche si contano anche i voti dei familiari. fonte 1

Questo è il caso che l'Agenzia chiama esplicitamente esterovestizione. fonte 2 Chi pensa a una società sammarinese che tenga le quote della propria azienda italiana deve partire da qui. Il tema si collega alla guida su come trasferire una società estera a San Marino.

Che cosa dice la convenzione tra Italia e San Marino

Anche San Marino ha la sua regola. Sono residenti a San Marino le società che vi hanno la sede legale o la sede dell'effettiva direzione per la maggior parte del periodo d'imposta. fonte 4 Una srl sammarinese decisa e gestita dall'Italia può quindi risultare residente in tutti e due gli Stati.

Per questi casi c'è la convenzione contro le doppie imposizioni, in vigore per l'Italia dal 3 ottobre 2013. Quando una società è residente in entrambi gli Stati, la convenzione la considera residente soltanto dove si trova la sede della sua direzione effettiva. fonte 5

In pratica la convenzione non protegge chi decide in Italia. Guarda alla sede della direzione effettiva, non all'indirizzo della sede legale.

Le informazioni passano il confine

La convenzione prevede lo scambio di informazioni tra le autorità fiscali dei due Stati, anche per prevenire elusione ed evasione. Uno Stato non può rifiutarsi solo perché le informazioni sono detenute da una banca o da un fiduciario. fonte 5

L'altro rischio: la stabile organizzazione

Anche una società residente a San Marino può avere una stabile organizzazione in Italia. Per la convenzione lo è una sede fissa di affari, come una sede di direzione, una succursale o un ufficio. Lo è anche una persona che in Italia ha e usa abitualmente il potere di concludere contratti a nome della società, se non è un agente indipendente. fonte 5

In questo caso gli utili attribuibili alla stabile organizzazione sono tassabili in Italia. fonte 5 La stabile organizzazione è una cosa diversa dalla residenza della società. Anche lei, però, ha conseguenze fiscali in Italia.

Che cosa si rischia

Se la società risulta residente in Italia, è soggetta in Italia all'imposta sul reddito delle società. fonte 1 Se la dichiarazione dei redditi italiana non è stata presentata, entrano in gioco le regole sull'omessa dichiarazione.

Dal 1° gennaio 2027 le due regole passano nel Testo unico delle sanzioni tributarie, con le stesse misure. fonte 10

La residenza non si può nemmeno far confermare in anticipo con un interpello. Per l'Agenzia la residenza si accerta sui fatti, quindi gli interpelli che chiedono di verificarla sono inammissibili. fonte 2

Che cosa serve di concreto per non cadere nell'esterovestizione

La legge non dà una lista di controllo e l'Agenzia dice che si valuta caso per caso. Le voci qui sotto discendono dalle definizioni che hai letto. Non sono un elenco previsto dalla legge.

• Una sede vera. La legge vuole la sede della società a San Marino. fonte 6 Per l'autorizzazione ad operare, il nome che dal 1° luglio 2024 ha preso la licenza, serve di regola una sede operativa. I locali devono avere la conformità edilizia e una destinazione urbanistica adatta all'attività. fonte 7 Trovi i dettagli nella guida sulla sede e in quella sulla licenza.
• Decisioni prese a San Marino. Chi amministra deve decidere lì, in modo continuo, e non solo firmare ciò che è stato deciso altrove. I verbali devono raccontare riunioni che si sono tenute davvero.
• Gestione di ogni giorno a San Marino. Contratti, ordini, pagamenti, contabilità e persone fanno capo alla sede sammarinese.
• Attività reale. La società lavora, fattura e ha costi coerenti con quello che fa.
• Prove in ordine. Se la società controlla una società italiana ed è controllata da residenti in Italia, o ha un consiglio in maggioranza italiano, prepara fin dall'inizio la prova contraria.

Gli atti professionali sono svolti da professionisti abilitati, scelti con te, che li fatturano direttamente.

Gli errori da evitare

• Pensare che basti l'indirizzo. La sede legale è uno solo dei tre criteri. Se decisioni e gestione restano in Italia, la società è residente in Italia. fonte 1
• Mettere un amministratore di facciata. Se le decisioni strategiche le prendi tu dall'Italia, la sede di direzione effettiva è dove decidi tu. fonte 1
• Contare sulla convenzione. Nei casi di doppia residenza decide la sede della direzione effettiva, non la sede legale. fonte 5
• Aprire a San Marino una società che tiene le quote dell'azienda italiana senza pensarci. È il caso della presunzione, e la prova tocca a te. fonte 1
• Partire dalle tasse. Le aliquote si leggono nella guida su come sono tassate le società. Prima viene la domanda su dove lavori e dove decidi.

Da dove partire

Il confine lo passi senza accorgertene. Il resto no. Una società sammarinese ha bisogno di sede, gestione e attività reali a San Marino, e la residenza fiscale si gioca proprio lì.

Alla prima mossa guardiamo come lavori oggi e dove si prenderebbero le decisioni. Se l'attività e le persone restano in Italia, te lo diciamo subito e San Marino non fa per te. Come seguiamo contabilità e adempimenti dopo l'apertura lo trovi nella scheda contabilità e fiscale.

Domande frequenti

Informazioni generali aggiornate alla data indicata. Non sostituiscono la consulenza di un professionista.